Налоговый кодекс: дополнения и пояснения

Назрела пора устранить разночтения и внести ясность в правила освобождения от уплаты НДС представителей малого бизнеса по условиям, описанным в статье 145 НК РФ.

Генеральный директор ООО «Аудиторская фирма "БЭНЦ"» Николай Некрасов, являющийся на общественных началах председателем Комитета по содействию развития малого и среднего бизнеса при Архангельской Торгово-промышленной палате, направил в Торгово-Промышленную палату России пояснительную записку с законотворческой инициативой о внесении дополнений в текст п.1 ст.145 НК РФ «Освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС».

Необходимость внесения изменения в пункт 1 статьи 145 НК РФ, на наш взгляд, уже назрела, так как существует огромное число споров на тему надо ли исключать из суммы выручки от реализации товаров (работ, услуг) для целей применения положений ст.145 НК РФ выручку, получаемую:

• от видов деятельности, облагаемых ЕНВД (Единый налог на вмененный доход) и ЕСН (Единый сельскохозяйственный налог);

• по операциям и видам деятельности, не являющимся объектом обложения НДС (см. п. 2 ст.147 НК РФ);

• по операциям и видам деятельности, местом реализации которых не является территория Российской Федерации (см. ст. 148, 149 НК РФ);

• по операциям, не подлежащим налогообложению (освобождаемых от налогообложения) НДС.

Отсутствие этих слов в настоящее время вносит разночтение этой законодательной нормы. В подтверждение этого имеется множество примеров судебной практики на эту тему, ярко подтверждающие наличие двух диаметрально противоположенных прочтений этой законодательной нормы и у налогоплательщиков, и у работников налоговых органов.

Одни считают, что в сумму выручки для целей применения ст. 145 НК РФ следует включать всю без исключения выручку, как облагаемую НДС, так и не облагаемую НДС, другие считают, что поскольку речь идет об условиях освобождения от уплаты именно НДС, то и выручку для целей применения ст. 145 НК РФ необходимо учитывать только по видам деятельности, облагаемым НДС.

В тексте п. 2.2. ранее действовавших Методических рекомендаций по применения главы 21 «НДС» в сумму выручки для целей применения положений ст. 145 НК РФ не включалась выручка, получаемая налогоплательщиками от видов деятельности, переведенных на ЕНВД, что мало-мальски хоть как-то вносило ясность в этот вопрос. А с отменой этой методички все стало очень-очень непонятно. Более всего страдает от этого, конечно же, малый бизнес.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 27.11.2012 г. №10252/12 по делу А06-1871/2011 ФАС указал, что «по смыслу ст. 145 НК РФ освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС направлено на снижение налогового бремени в отношении лиц, которые имеют незначительные обороты по реализации товаров (работ, услуг), облагаемых НДС. В связи с этим в выручку для целей применения положений ст. 145 НК РФ не включаются суммы, полученные от операций, не облагаемых НДС».

На наш взгляд, именно этот подход к прочтению данной нормы является единственно верным, так как исполнение обязанностей налогоплательщика НДС накладывает очень серьезные ученые обязанности, связанные с администрированием документооборота по учету как входного, так и исходящего НДС. Но далеко не каждый налогоплательщик способен самостоятельно докапываться до серьезной аргументации со ссылками на мысли, высказываемые ВАС РФ по вопросам столь тонких аспектов налогообложения.

Поэтому внесение вышеназванного уточнения в текст пункта 1 статьи 145 НК РФ позволит и налогоплательщикам, и налоговикам четко осознавать и правильно исполнять его положения, что несомненно повысит защищенность малого бизнеса и повысит качество налогового контроля в стране.

Без этого дополнения истинный смысл законодательной нормы, заложенный в основу ст. 145 НК РФ, зачастую не в полной мере понятен как налогоплательщиками, так и представителями налоговых органов и вследствие этого нарушается.

Существующий вариант п. 1 ст. 145 НК РФ:

1. Организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога (далее в настоящей статье – освобождение), если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.

Измененный вариант п. 1 ст. 145 НК РФ:

1. Организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога (далее в настоящей статье – освобождение), если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг), облагаемых НДС, этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.