«Налоговая переквалификация сделок обязывает инспекцию смотреть на ситуацию с позиции новой юридической квалификации сделок, но, что очень важно, в исторически сложившемся масштабе этих сделок», – утверждает генеральный директор ООО «Аудиторская фирма "БЭНЦ"», аудитор, профессиональный бухгалтер и налоговый консультант Николай Некрасов.
При налоговой переквалификации налоговая инспекция всегда считает НДС «сверху» выручки налогоплательщика, утверждая, что они не вправе использовать расчетную ставку НДС, описанную в п. 4 ст. 164 Налогового Кодекса РФ. На самом деле применение расчетной ставки НДС при налоговой переквалификации не только возможно, но и обязательно. Как бороться с позицией налоговиков?
Прежде всего, речь идет о нарушении основополагающего принципа, описанного в п. 1 ст. 3 Налогового Кодекса РФ, – необходимости учета при установлении налогообложения фактической способности налогоплательщика к уплате налогов. А при проведении налоговой переквалификации речь идет именно об установлении размеров налогов, которые надо было уплатить в переквалифицируемых условиях, ибо раньше их налогоплательщик не платил в силу того, что применял иной режим налогообложения.
Любые споры по налоговой переквалификации имеют особый порядок рассмотрения. Подпункт 3 пункта 2 статьи 45 Налогового Кодекса РФ, который говорит, что взыскание даже налога в случаях переквалификации происходит уже не в обычном бесспорном порядке, а только через суд.
При переквалификации необходимо смотреть на ситуацию не с позиции «что налогоплательщик сделал не так», а с позиции «как налогоплательщик должен поступить исходя из условий переквалификации». А также очень важно при переквалификации не изменять фактических масштабов совершенных налогоплательщиком сделок. Никого же не удивляет, что при переквалификации нельзя изменить количество фактически проданных тонн или литров товара по переквалифицируемой сделке, значит, точно так же никого не должно удивлять, что неизменным должен остаться и размер выручки по переквалифицируемой сделке.
Но в реальной жизни, к сожалению, происходит иначе. Налоговый орган, исчисляя налогоплательщику НДС по ставке 18% сверх фактически полученной им выручки, тем самым искусственно увеличивает размер выручки на сумму исчисленного им НДС, следовательно, тем самым превышает физическую возможность этого налогоплательщика к уплате НДС. А НДС, напомним, является косвенным налогом, то есть просто налоговой надбавкой к цене товара и поэтому является лишь частью выручки продавца. Основное правило НДС: если НДС есть, то он всегда содержится в выручке. Следовательно, налогоплательщик физически не может уплатить НДС, рассчитанный налоговиками в повышенном размере сверх суммы фактически полученной выручки, так как налогоплательщик его в таком размере не просто не получал, но и не мог получить в условиях переквалификации исходя из объема своей фактической выручки.
Налоговая переквалификация сделок обязывает все стороны этого процесса смотреть на ситуацию с позиции именно новой квалификации, то есть так как будто она еще не совершена и ее еще только предстоит совершить, но в старых масштабах сделки продажа того же количества товара в обмен на тот же самый объем выручки. Это очень важно. Только такой подход к переквалификации будет действительно верным.
Расчетная ставка НДС (18/118) применяется исключительно для определения суммы налога НДС, содержащейся внутри суммы выручки. Пункт 4 статьи 164 Налогового Кодекса РФ «Налоговые ставки НДС» звучит так: «...налоговая ставка НДС определяется расчетным методом как процентное отношение налоговой ставки, предусмотренной п. 2 (10%) или п. 3 (18%) настоящей статьи, к налоговой базе, принятой за 100 и увеличенной на соответствующий размер налоговой ставки:
при получении денежных средств, связанных с оплатой товаров (работ, услуг), предусмотренных ст. 162 Налогового Кодекса (НК);
а также при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, предусмотренных пунктами 2–4 статьи 155 НК;
при удержании налога налоговыми агентами в соответствии с пунктами 1–3 статьи 161 НК;
при реализации имущества, приобретенного на стороне и учитываемого с налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 154 НК;
при реализации сельскохозяйственной продукции и продуктов ее переработки в соответствии с пунктом 4 статьи 154 НК;
при реализации автомобилей в соответствии с пунктом 5.1 статьи 154 НК;
при передаче имущественных прав в соответствии с пунктами 2–4 статьи 155 НК;
а также в иных случаях, когда в соответствии с Налоговым кодексом сумма налога должна определяться расчетным методом».
Следовательно, список ситуаций, при которых налоговая ставка НДС определяется расчетным методом (как 18% / 118%), имеет открытый характер, так как предусматривает и иные случаи (кроме вышеперечисленных), когда в соответствии с Налоговым кодексом сумма налога должна определяться по расчетной ставке НДС.
Очень важно, что иных случаев прямого указания на применение расчетной ставки НДС, кроме п.4 ст.164 текст, НК РФ более не содержит. Значит, тем самым законодатель указал, что список ситуаций, приведенных в этом пункте, явно не завершен и могут возникнуть иные ситуации, при которых необходимо применение расчетной ставки НДС.
А ситуация с переквалификацией как раз и является тем самым иным случаем, потому что при применении обычной ставки НДС сверху объема фактически полученной налогоплательщиком выручки нарушается правило учета физической способности налогоплательщика к уплате этого налога, так как в этом случае налогоплательщик явно не получал от своих покупателей такую сумму выручки и, значит, не имеет физической способности к уплате НДС в таком размере, который установил ему налоговый орган. Следовательно, при переквалификации надо применять только расчетную ставку НДС согласно п.4 ст.164 Налогового Кодекса РФ.
Фото: Фото из открытых источников
